《上市公司獨立董事制度理論和實證研究》評介

《上市公司獨立董事制度理論和實證研究》評介

江 磊

　　2001年8月16日，對于國內(nèi)上市公司治理的進程來說,具有特別的重要意義。正是在這一天,中國證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》的通知,將美英“一元制”公司治理模式下的獨立董事制度引入我國“二元制”模式下的公司治理結(jié)構(gòu)，從而在理論界和資本市場上引起了廣泛的重視和關(guān)注。這項大膽的制度創(chuàng)新在國內(nèi)上市公司治理中推行了六年之后，其作用如何，由徐明主編、北京大學出版的《上市公司獨立董事制度理論和實證研究》一書對此進行了較為全面的和系統(tǒng)的總體評介，讀之頗有收益。
　　該書全篇分為五章。第一章探討健全獨立董事制度，著重點是獨立董事運營的法律制度；第二章介紹了英美國家實施獨立董事制度的歷史背景，并對中國證監(jiān)會強力引進獨立董事制度的爭論進行了評價；第三章則建議對獨立董事制度的引入不應采取全盤照搬的做法，并對其有效性持以審慎的態(tài)度；第四章是對獨立董事制度在引入五年后的實證研究；最后一章將有關(guān)獨立董事的觀點綜合加以評述，為進一步發(fā)展完善提供參考。統(tǒng)而觀之，全書緊緊圍繞獨立董事制度有關(guān)問題展開論述，觀點新穎，分析透徹,資料詳盡,條理分明,緊緊扣住上市公司獨立董事制度這一公司治理的重要環(huán)節(jié)，從理論和實證上深入探討,認真閱之, 有助于深化對實施獨立董事制度的理論認識,在實踐中進一步推動和完善公司治理進程。
　　筆者以為，該書具有三個顯著的特色。
　　其一，十分強調(diào)從法律上完善獨立董事運營的相關(guān)機制。眾所周知，市場經(jīng)濟是法制經(jīng)濟。毫無疑問，實施獨立董事制度必須依據(jù)相關(guān)法律來進行。在該書的第一章中，如何依據(jù)法律來推進獨立董事制度乃成為筆者十分強調(diào)并加以深入探討的首要問題。首先，肯定上市公司設(shè)立獨立董事具有法律基礎(chǔ)。作者指出，自2001年8月16日中國證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，我國上市公司獨立董事制度從此開始設(shè)立，至2005年修訂后的《公司法》第123條明確規(guī)定，“上市公司設(shè)立獨立董事，具體辦法由國務院規(guī)定”。作者特此強調(diào)，這一規(guī)定是上市公司設(shè)立獨立董事的法律依據(jù)，同時也是今天討論上市公司獨立董事的起點?？梢哉f，有了這一起點，進一步討論和完善上市公司獨立董事制度也就有了堅實的、必不可少的法律基礎(chǔ)。從上市公司獨立董事制度發(fā)展的進程來看，顯然，這一點是十分重要的。其次，強調(diào)上市公司獨立董事運營制度的完善需要法律的規(guī)范。上市公司獨立董事的提名、獨立董事的報酬、獨立董事如何行使職權(quán)、如何處理好與監(jiān)事會的關(guān)系等，還需要進一步加以規(guī)范，而規(guī)范的基礎(chǔ)是法律，必須在法律的基礎(chǔ)上進行統(tǒng)一規(guī)范，統(tǒng)一實施。第三，著重提出了獨立董事制度建設(shè)的幾個具體法律問題。這些具體問題主要有：獨立董事資格問題；獨立董事如何通過注冊取得執(zhí)業(yè)資格問題；獨立董事的運作形式；獨立董事的監(jiān)管問題等等。總之，強調(diào)突出法律在獨立董事制度中的作用，是作者在本書中的首要之義。應該指出，作者的這一思想對于當前國內(nèi)獨立董事制度建設(shè)的現(xiàn)狀極具針對性和指導性。我們由此可以斷定的是，在市場經(jīng)濟的環(huán)境中，制定、依據(jù)和利用法律手段是不斷推進和完善國內(nèi)獨立董事制度的主要形式。
　　其二，在大量實證的基礎(chǔ)上對獨立董事進行研究并提出諸多極為重要的改進建議。上海證券交易所作為市場自律監(jiān)管機構(gòu)對上市公司獨立董事制度的實施現(xiàn)狀組織了實證調(diào)查,以便為相關(guān)立法提出建議和進一步完善相應的監(jiān)管制度。調(diào)查統(tǒng)計和分析表明，獨立董事制度在上市公司的治理中發(fā)揮了有效作用，推動了公司治理進一步完善，但同時，也發(fā)現(xiàn)有許多缺陷，需要進一步加以完善。如何加以完善？作者提出兩方面的思路。一是針對獨立董事制度，有必要抓緊制定一部更有操作性的行政性法規(guī)即《上市公司獨立董事條例》，并在條例中規(guī)定九項有關(guān)的內(nèi)容，以進一步完善相關(guān)的獨立董事制度。另一是從證券交易所的視角探討獨立董事制度的完善。在這方面，作者主要從三個層次加以論述：第一個層次著眼于證券交易所在推進獨立董事制度建設(shè)過程中的努力與創(chuàng)新，包括建立獨立董事選聘前的公示制度、完善備案審查機制、細化審查關(guān)注重點等；第二個層次具體提出了獨立董事制度實施中暴露出的問題，主要是獨立董事涉及的法律體系問題、獨立董事的獨立性問題、獨立董事的勤勉盡責問題、獨立董事的行使權(quán)力與履行職責的保障問題、獨立董事的法律責任追究機制缺位問題等；第三個層次提出了完善獨立董事制度的法律對策與建議，呼吁盡快出臺《上市公司獨立董事條例》、強化獨立董事的獨立性、嚴格獨立董事的任職條件，構(gòu)建獨立董事的法律責任追究機制，以推動獨立董事勤勉盡責，建立和健全獨立董事的勤勉盡責問題、履行行使權(quán)力與履行職責的保障機制等。
　　其三，綜合整理了多年來諸方面對獨立董事制度探討的意見和建議，為發(fā)展和完善獨立董事制度提供了廣闊的思維和實踐空間。中國資本市場在建立和發(fā)展十多年的進程中就引進了獨立董事制度，應該說是一項十分大膽的制度性改革舉措，由此而在理論和實踐上引發(fā)有關(guān)各方的關(guān)注、質(zhì)疑、議論和探討乃是正常的。進一步而言，由于《公司法》已經(jīng)確認了獨立董事制度，并且資本市場的運行要求從正面的、積極的角度和態(tài)度對待獨立董事制度，所以，盡可能地了解和把握市場各方的意見，對于獨立董事制度的實施和完善十分重要。作者對此將涉及的有關(guān)方面的主要觀點加以綜述，主要有:一是獨立董事制度的功能；二是獨立董事的職權(quán)范圍、任職資格、選任、任期、數(shù)量、比例、義務和責任；三是獨立董事與監(jiān)事會的關(guān)系以及行權(quán)方式、保障和激勵方式。尤其值得關(guān)注的是，作者單開一節(jié)，列舉了涉及上市公司獨立董事的監(jiān)管和自律組織所引發(fā)的諸多觀點，指出獨立董事的自律組織可以考慮以下三種形式：一是成立專業(yè)的獨立董事協(xié)會，對上市公司的獨立董事進行集中統(tǒng)一和專業(yè)化管理。二是建立有限責任合伙獨立董事事務所。獨立董事事務所由注冊獨立董事組成，按市場化要求建立相關(guān)的規(guī)章制度和職業(yè)準則開業(yè)運作。獨立董事事務所對外開展相關(guān)業(yè)務，接受上市公司和國資委的委托，按照有關(guān)法律法規(guī)和業(yè)務規(guī)則，簽訂提供獨立董事服務合同，以事務所的名義向委托人收取服務報酬。獨立董事的薪酬由事務所發(fā)放。事務所對獨立董事的薦任、薪酬、考核、獎懲、培訓等統(tǒng)一進行管理。三是建立獨立董事人才中心，對獨立董事進行業(yè)績考核和培訓，并組織獨立董事進行交流。
　　總之，在上市公司實施獨立董事制度，目前已成為資本市場有關(guān)各方及社會人士的共識。上市公司治理的實踐已經(jīng)表明并將繼續(xù)表明, 董事制度的實施對于上市公司治理的推進確實起到了積極地作用，但同時也暴露了諸多的問題。而要進一步發(fā)展和完善獨立董事制度，只有依據(jù)法律，建立健全獨立董事的法律法規(guī)體系,方能保證獨立董事具備完善的法律地位,才能確保獨立董事嚴格履行權(quán)利與義務,做到勤勉盡責和有效行使監(jiān)督職能。而在這一努力進程中，《上市公司獨立董事制度理論和實證研究》一書，確實可以提供諸多有益的借鑒。